5.中国甲公司(卖方，住所地在中国)和德国乙公司(买方，住所地在德国)在中国签订了一货物买卖合同，双方就合同的履行发生争议诉至中国法院。假设德国不是《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，则根据中国有关司法解释，下列说法或做法中不正确的有( )。
6.韩国籍李某等三名未成年人在中国留学，三名未成年人的父母委托一韩国女教师朴谋为监护人与三名未成年人长期共同在北京的住所居住，以便三人可以同时受中文与韩文的双语教育，后李某的父母与朴谋因监护问题发生争议，诉至中国某法院，关于李某监护问题的法律适用，下列选项中哪几项是不正确的?( )
二、综合题
1.法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪些不成立?( )
A.《律师法》第13条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外，不得从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为义务性规则
B.《中小企业促进法》第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则
C.《宪法》第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则
D.《医疗事故处理条例》第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则
2.下列不属于法律事件引起的法律关系的是( )。
A.因人的出生产生的父母子女之间的抚养法律关系
B.由于人的死亡发生的财产继承关系
C.因汽车发生车祸引起的保险赔偿法律关系
D.因故意杀人产生的犯罪嫌疑人与侦查机关之间的法律关系
3.以下关于宪法修改程序的说法不正确的是( )。
A.提案是启动宪法修改程序的第一阶段，从各国的规定看，只有议会和政府可以成为修宪提案权主体
B.先决投票是将宪法修正案的草案提交宪法修改机关审议之前，由有关机关予以表决，以决定是否正式向宪法修改机关提出
C.起草是指在决定宪法应该修改以后，由法定有权机关对决定修改的部分进行具体的草案拟定
D.宪法修正案的批准是指宪法修正案依法定程序通过后，必须按照宪法规定由特定机关批准后方能生效
4.下列关于行政区域的建置和划分说法正确的是( )。
A.重庆市有权批准在丰都县增设一镇和巫山县减设一镇的建置
B.云南省人民政府有权决定大理白族自治州下的某镇和某彝族民族乡的合并
C.国务院有权决定天津市、福建省福州市、广西壮族自治区、北京市大兴县、上海市杨浦区五角场镇的区域划分
D.全国人民代表大会有权批准山东省和新疆维吾尔族自治区的建置
5.2009年4月10日飞跃电器专营店前拉出一条横幅：本店低价出售一批电磁炉，欢迎广大顾客在5日内前来选购。李女士看到横幅后于第3天去购买，店员告诉她电磁炉已经卖完。根据上述案例回答下面的问题：
(1)飞跃电器专营店对李女士没有买到电磁炉是否应当承担责任?( )
A.飞跃电器专营店的横幅构成要约，应对李女士没有买到电磁炉承担相应责任
B.飞跃电器专营店的横幅构成要约，但由于电磁炉已经卖完，其与李女士之间的买卖合同未成立，因此不应承担责任
C.飞跃电器专营店的横幅不构成要约，因此其对李女士没有买到电磁炉不承担责任
D.飞跃电器专营店的横幅构成要约，应赔偿李女士一个电磁炉
(2)飞跃电器专营店明知这批电磁炉存在质量问题，但未向顾客明示，只是大力宣传这批电磁炉为低价销售，已购买这批电磁炉的张女士在使用时被漏电击伤，那么她可以采取下列哪种方式索赔?( )
A.可以向飞跃电器专营店索赔，也可以向这批电磁炉的生产厂家索赔
B.应当直接向电磁炉的生产厂家索赔
C.只能向消费者协会申诉要求索赔
D.应当直接向飞跃电器专营店索赔
(3)飞跃电器专营店在横幅中指出该电磁炉没有内在缺陷，只因是老产品，预热速度较慢才低价处理的，且不退不换。则购买者在使用过程中发现电磁炉预热速度较慢应如何处理?( )
A.购买者不可以要求退货，但可以要求飞跃电器专营店给予一定赔偿
B.购买者可以要求飞跃电器专营店退货，但不可以要求赔偿损失
C.购买者不可以要求退货，也不可以要求飞跃电器专营店给予赔偿
D.购买者可以要求飞跃电器专营店退货，并要求其赔偿损失
6.下列关于国际责任的说法中，何者错误?( )
A.可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为，一般不包括这些机关或人员以一定资格执行职务内事项的越权或不法行为
B.非洲联盟将一支维和部队交给非洲某国负责从事维和行动，若该部队在执行命令时造成大面积人员伤亡引起国际责任，则该责任应由非洲联盟承担
C.某一国际条约要求成员国防止大规模侵犯人权事件的发生但并没有要求成员国采取具体措施，则只有大规模侵犯人权事件发生时，该成员国才构成违背义务
D.如果国家违背国际义务的行为是行为人在极端紧急别无他法的情况下为挽救其或被其监护的人的生命而作出的，则可以排除不当性。即使造成更大的灾难或危及他国的根本利益
7.下列关于我国区际司法协助的说法不正确的是( )。
A.内地向香港送达司法文书，均由最高人民法院委托香港特别行政区高等法院进行
B.委托送达司法文书的费用一律全免
C.甲于2001年于珠海犯诈骗罪，后逃至澳门，2004年因某一合同违约纠纷案赴珠海作证，逗留6天，在此期间，不得因前述诈骗罪对其起诉、羁押
D.台商乙申请认可台湾地区有关法院的民事判决，应在判决生效后六个月内提出
8.对外贸易中的知识产权保护是《对外贸易法》的重要内容之一，下列说法符合该法规定的是( )。
A.对于进口货物侵犯我国知识产权的，我国可在一定期限内禁止侵权人生产、销售、的有关货物进口
B.当知识产权权利人阻止被许可人对许可合同中的知识产权的有效性提出质疑以及进行强制性一揽子许可时，我国可以采取禁止进出口等措施进行制裁
C.对于其他国家在知识产权保护方面未给予中国的法人、其他组织或个人国民待遇的，中国可以对与该国家间的贸易采取必要措施
D.《对外贸易法》对知识产权的规定涉及贸易方面，与我国专利法、商标法、著作权法等并无矛盾
【答案及解析】
一、选择题
1.
【正确答案】：ABC
【答案解析】：专属经济区须经宣告，沿海国对其专属经济区享有一项主权权利(自然资源)和三项管辖权(人工岛屿和设施、海洋科研和海洋环保)，公海的六大自由中其他沿海国还享有航行、飞越和铺设海底电缆和管道的自由。
本题中甲国渔船涉嫌在专属经济区捕鱼，侵害了沿海国对自然资源的主权权利，当然沿海国可以采取措施。但专属经济区制度要求：(1)对被捕的船只及其船员，在其提出适当的保证书或担保后，应迅速予以释放，故B错。(2)沿海国对仅违反渔业法规的处罚，除有相反协议，不得包括监禁或任何形式的体罚。故A错。(3)在逮捕或扣留外国船只时，沿海国应通过适当途径将所采取措施和随后进行的体罚迅速通知船旗国。故C错。
D项涉及外交保护。其条件包括：(1)所受侵害是由于被保护人受侵害时所在国的国家不当行为所致(一般包括，国民被非法逮捕或拘禁;国民的财产或利益被非法剥夺;受到歧视性待遇;被拒绝司法)，(2)具有保护国持续的国籍，(3)用尽当地救济。同时，外交保护是国家的权力，而非义务。故D正确，不选。
2.
【正确答案】：ABC
【答案解析】：庇护是指一国对于遭到外国追诉或迫害而前来避难的外国人，准予入境和居留，给予保护，并拒绝将其引渡给另一国的行为。庇护是国家基于领土主权而引申出的权力，国家没有必须给予庇护的义务。关于领土以外的庇护，最常见的是指利用国家在外国的外交或领事机构馆舍、船舶或飞机等场所进行的庇护。这种庇护是没有一般国际法根据的，而且常常导致对国际法其他规则的违背。根据《维也纳领事关系公约》的规定，领事馆不能从事与领事职务无关的其他活动，更没有领事裁判权，也无权进行庇护，故C项做法错误。
引渡是一国将处于本国境内的被外国指控为犯罪或已经判刑的人，应外国国家的请求，送交该外国审判或处罚的一种国际司法协助行为。在国际法中，国家一般没有引渡的义务，当他国在没有引渡条约的情况下提出引渡时，一国可以自由裁量。
3.
【正确答案】：BD
【答案解析】：使馆人员由派遣国任命。派遣国派遣使馆馆长和武官之前，需征求接受国的同意;使馆的其他人员派遣国可直接委派，但如果委派接受国国籍或第三国国籍的人为使馆外交人员，须经接受国同意。接受国拒绝派遣国使馆人员，不需说明任何理由。递交国书是接受国确认使馆馆长身份，接受其履行职务的开始。可以看出B、D项是正确的。
狭义外交团是指在一国的所有外国使馆的馆长组成的团体。广义的外交团则包括其他所有的外交人员，甚至包括其家属。外交团不具有任何法律职能，不能从事任何政治性的活动或干涉接受国的内政，作用主要是在礼仪方面，如参加接受国的庆典或国宴时，由团长代表各国使节致词。可以看出C项是错误的。
4.
【正确答案】：BD
【答案解析】：识别又称定性和归类，是指法院在适用冲突规范时，依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴的行为，选项BD属于识别;选项AC都是对案件所涉事实问题的认定，不属于识别。本题选项BD正确。
5.
【正确答案】：CD
【答案解析】：最高法《关于审理涉外民事商事合同纠纷案件法律适用问题的规定》第6条规定，当事人规避我国强行性法律法规的，不发生适用外国法的效力，直接适用我国法。因此A正确。
该规定第7条规定，适用外国法违反我国公共利益的，直接适用我国法。这是买卖合同争议解决中的公共秩序保留，B对。涉外民商事合同应适用的法律只包括实体法，不包括冲突法和程序法。即我国不承认反致，故C错。
该规定允许当事人就合同争议适用的法律作出约定，当事人没有约定的，买卖合同适用合同订立时卖方住所地法，但如果合同在买方所在地谈判订立，或卖方须在买方住所地交货的，适用买方住所地法，故D错。
6.
【正确答案】：ACD
【答案解析】：监护适用被监护人本国法，但是，被监护人在我国有住所的，适用我国法律，B项正确。
7.
【正确答案】：AB
【答案解析】：根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，权利担保可以分为两个方面，即所有权担保和知识产权担保。所有权担保是指卖方应对其售出的货物保证享有完全的所有权，必须是第三方不能提出任何权利要求的货物，如不存在买方不知道的担保物权等，因此，A项是正确的。
知识产权担保是指卖方所出售的货物，必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，在买方接受货物后，第三人通过司法程序指控买方所购的货物侵犯其知识产权，将由卖方向买方承担辩驳第三人指控的责任，因此，B项正确。
当然这种知识产权担保的义务不是无限制的，包括地域限制和时间限制以及其他限制，其中地域限制中第三人的请求应是根据合同中订明的货物使用地或转售地国家的法律提出的，在没有这类明确规定的情况下，适用买方营业所所在地国法律确定，因此，C项的答案过于绝对，错误。
另外依公约第42条第(2)款的规定，在卖方是根据买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格所生产的货物，这种知识产权的担保义务要由买方来承担，卖方不承担此类货物的知识产权担保责任，因此，D项错误。
8.
【正确答案】：ABC
【答案解析】：《与贸易有关的投资措施协议》(TRIMs)规定，在不损害《关税与贸易总协定1994》中权利和义务的情况下，各成员不得实施任何与《关税与贸易总协定1994》第3条第4款国民待遇原则或第11条一般性取消数量限制原则不一致的与贸易有关的投资措施。
与国民待遇原则不符的与贸易有关的投资措施有：(1)当地成分要求，即要求企业购买或使用一定数量金额或最低比例的当地产品;(2)贸易平衡要求，即将企业购买或使用的进口产品限制在与其出口的当地产品的数量或价值相当的水平。
与一般性取消数量限制原则不符的与贸易有关的投资措施有：(1)贸易平衡要求;(2)进口用汇限制，即企业进行生产所需的进口被限制在属于该企业流入的外汇的一定数量内;(3)国内销售要求，即要求企业的产品必须有一部分在国内销售。
《TRIMs协议》禁止的是违反GATT国民待遇原则和数量限制原则的投资措施,而不是禁止一切投资措施。“当地股权要求”虽不符合国民待遇，但它并没对外国进口产品有任何歧视，因而《TRIMs协议》并不对其加以禁止。从以上规定可以看出，A、B、C都是为TRIMs协议所禁止的，D则不禁止。
9.
【正确答案】：ABCD
【答案解析】：《律师法》第49条规定，律师有介绍贿赂或者指使、诱导当事人行贿的，如果应处以停止执业处罚的，应当由设区的市级或者直辖市的区人民政府司法行政部门即司法局给予处罚。
10.
【正确答案】：AC
【答案解析】：本题考点是公证程序。《公证程序规则》第11条第1款规定，当事人可以委托他人代理申办公证，但申办遗嘱、遗赠扶养协议、赠与、认领亲子、收养关系、解除收养关系、生存状况、委托、声明、保证及其他与自然人人身有密切关系的公证事项，应当由其本人亲自申办。因此，A项错误。
《公证程序规则》第10条第2款规定，法人申办公证，应当由其法定代表人代表。因此，B项正确。
《公证程序规则》第11条第2款规定，公证员、公证机构的其他工作人员不得代理当事人在本公证机构申办公证。因此，C项错误。
《公证程序规则》第12条第1款规定，居住在香港、澳门、台湾地区的当事人，委托他人代理申办涉及继承、财产权益处分、人身关系变更等重要公证事项的，其授权委托书应当经其居住地的公证人(机构)公证，或者经司法部指定的机构、人员证明。因此，D项正确。
二、综合题
1.
【正确答案】：BCD
【答案解析】：本题考点为法律规则的分类。其分类如下：1.授权性规则和义务性规则。所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。义务性规则分为两种：(1)命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当做出某种行为的规则。(2)禁止性规则，是指规定人们的消极义务(不作为义务)，即禁止人们做出一定行为的规则。2.确定性规则、委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。3.强行性规则和任意性规则。所谓强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。所谓任意性规则，是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则……综上所述，B项属于确定性规则。C项属于禁止性规则。D项属于委任性规则。
2.
【正确答案】：D
【答案解析】：本题考查法律事件。法律事件是法律规范规定的、不以权利主体的意志为转移的法律事实。法律事件又可分成社会事件和自然事件两种。前者如社会革命、战争等;后者如人的生老病死、自然灾害等，这两种事件对于特定的法律关系主体(当事人)而言，都是不可避免，是不以其意志为转移的。但由于这些事件的出现，法律关系主体之间的权利与义务关系就有可能产生，也有可能发生变更，甚至完全归于消灭。例如，由于人的出生便产生了父母与子女间的抚养关系和监护关系;而人的死亡却又导致抚养关系、夫妻关系或赡养关系的消灭和继承关系的产生，等等。故ABC都属于法律事件，D项属于法律行为。
3.
【正确答案】：AD
【答案解析】：提案是启动宪法修改程序的第一阶段，从各国的规定看，议会、政府或者公民个人都可以成为修宪提案权主体，故A项说法错误。宪法修正案的批准是指宪法修正案依法定程序通过后，按照宪法规定要由特定机关批准或者须经全民公决后方能生效，故D项说法错误。
4.
【正确答案】：ABD
【答案解析】：本题考点是决定行政区域建置与区域划分的主体。针对《宪法》第62条、第89条、第107条的规定进行整理如下：
(1)下列机关有权建置行政区域：
①全国人民代表大会有权批准省、自治区和直辖市的建置。因此，全国人民代表大会有权批准山东省和新疆维吾尔族自治区的建置，D项正确。
②国务院有权批准自治州、县、自治县、市的建置。
③省、直辖市的人民政府有权批准乡、民族乡、镇的建置。重庆市是我国的四大直辖市之一，有批准其下乡镇建置的权力，故有权批准在丰都县增设一镇和巫山县减设一镇的建置，A项正确。
(2)下列机关有权决定行政区域的划分：
①国务院有权决定省、自治区、直辖市、自治州、县、自治县、市的区域划分。国务院有权决定天津市、福建省福州市、广西壮族自治区、北京市大兴县的区域划分，但不决定上海市杨浦区五角场镇的区域划分，因为这属于上海市人民政府的权力范围。因此，C项错误。
②省、直辖市的人民政府有权决定乡、民族乡、镇的区域划分。云南省人民政府决定大理白族自治州下的某镇和某彝族民族乡的合并是符合《宪法》规定的，省政府对乡镇有建置和区域划分的权力。因此，B项正确。
5.
【正确答案】：(1)C
(2)A
(3)C
【答案解析】：(1)本题考点是商场广告的法律性质。飞跃电器专营店拉出的横幅目的在于招揽顾客选购自己的商品，横幅中没有合同得以成立的主要条款，也没有表明飞跃电器专营店希望订立合同并愿受该意思表示的拘束，因此，该横幅只是要约邀请，不构成要约。
(2)《消费者权益保护法》第35条规定第2款规定，消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。因此本题应选A项。
(3)《消费者权益保护法》第22条第1款规定，经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限;但消费者在购买该商品或者接受该服务前已经知道其存在瑕疵的除外。这批电磁炉所存在的瑕疵并没有导致对人身、财产的损害，只是在预热功能上达不到新产品的要求。飞跃电器专营店在销售过程中已经向购买者明示，则不再承担质量保证责任。因此购买者不可以要求退货，也不可以要求其给予赔偿。故C项正确。
6.
【正确答案】：ABD
【答案解析】：可归因于国家行为的国家机关和国家授权人员的行为，一般也包括他们以此种资格执行职务内事项时的越权或不法行为，因为外国很难判断他是否越权，同时这种判断越权的根据是国内法，而国内法的规定不能作为免除国际责任的理由，所以A错，应选。
别国或国际组织交与一国支配的机关的行为，则在行使该支配权范围内的行为，视为支配国的国家行为。所以B错，应选。
对于要求防止某一特定事件发生的义务，如果没有具体措施上的其它要求，只有该被预防的行为发生时，该国才构成违背义务。所以C正确，不选。
危难或紧急状态可排除国家行为的不法性，但该危难或紧急状态需不是该国本身或协助造成，并不能造成跟危难同样或更大的灾难或危及他国的根本利益。所以D错，应选。
7.
【正确答案】：ABD
【答案解析】：《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排》第2条规定：“双方送达司法文书，均须通过各高级人民法院和香港特别行政区高等法院进行。最高人民法院司法文书可以直接委托香港特别行政区高等法院送达。”因此，A项错误。
第8条规定：“委托送达司法文书费用互免。但委托方在委托书中请求以特定方式送达所产生的费用，由委托方负担。”因此，B项错误。
《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调查取证的安排》第21条第2款规定：“证人、鉴定人在委托方地域内逗留期间，不得因在其离开受托方地域之前，在委托方境内所实施的行为或针对他所作的裁决而被刑事起诉、羁押，或者为履行刑罚或者其他处罚而被剥夺财产或者扣留身份证件，或者以任何方式对其人身自由加以限制。”因此，C项正确。
最后，依据最新的《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》第九条 申请认可台湾地区有关法院民事判决的，应当在该判决效力确定后二年内提出。因此，D项错误。
8.
【正确答案】：ABCD
【答案解析】：《对外贸易法》第29条规定，对于进口货物侵犯我国知识产权并危害对外贸易秩序时，我国可在一定期限内禁止侵权人生产、销售的有关货物进口。因此，A项正确。
第30条针对的是知识产权权利人在对外贸易中滥用其专有权或优势地位的情况，对于知识产权权利人有阻止被许可人对许可合同中的知识产权的有效性提出质疑以及进行强制性一揽子许可等情况时，我国可以采取禁止进出口等措施进行制裁。因此，B项正确。
第31条规定对于其他国家在知识产权保护方面未给予中国的法人、其他组织或个人国民待遇的，中国可以对与该国家的贸易采取必要的措施。因此，C项正确。
《对外贸易法》对知识产权的规定虽然涉及贸易方面，与我国专利法、商标法、著作权法等并不冲突。因此，D项正确。
